你的位置:首頁>>法律服務>>民營企業家十大法律風險與防控系列之一
民營企業家十大法律風險與防控系列之一  


發表時間:2013/9/5 21:22:25   來自于:深圳湖南商會  

 


公司訂立合同法律風險與防控
                                  
   作者  盈科(深圳)律師事務所合伙人 李瀟律師
 
   公司要經營,必定要與其他公司發生各種往來,其中簽訂各種合同是其經常性的法律事務。由于合同的簽訂是一種法律行為,他必然會產生相關的權利義務關系,對當事人產生法律上的約束,而企業經營的一切風險最終也將通過法律風險的形式爆發出來,輕則給公司代來經濟上的損失,重則給公司帶來滅頂之災,因此如何防控合同簽訂上的法律風險,就成為每個公司所必須面對且必須解決的問題。
   在訂立合同過程中,首先要解決的是與誰簽訂合同的問題。按照我國民法通則的有關規定,民事主體分為自然人與法人,自然人按民事權利劃分又分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人;根據法人設立的宗旨和所從事的活動的性質進行分類,法人分為企業法人和非企業法人(機關事業單位和社團法人),按照企業法律屬性的不同:企業法人又分為公司制企業法人(只有兩種:有限責任公司、股份有限公司);非公司制企業法人(為歷史遺留問題,多為尚未轉制的國有企業、集體企業)。由于大部分合同都是在公司與公司之間簽訂,所以本文所闡述的主要圍繞公司之間設立、變更、終止民事權利義務關系進行展開。
一、合同主體的審查
在與其他公司簽訂合同時,要對其主體進行謹慎審查(主要是營業執照的審查):
1、公司的名稱是否完整準確。在筆者經手的買賣合同貨款糾紛中,經常遇到的一個問題是:公司出售產品給其他公司往往只有一份送貨單,既沒有訂貨合同,也沒有結算書,且出貨的文員為了貪圖省事,往往只在送貨單上注明收貨方的簡稱,比如:收貨方是中山市通力貿易有限公司 ,直接寫為“通力”,一旦有糾紛需要訴至法院的時候,就面臨的一個非常尷尬棘手的問題:如何證明被告的身份?通力是公司還是個人?是哪個城市的公司?字號帶“通力”的有幾家公司?有時候根本就沒有辦法確定,出現這種情況帶來的直接風險就是在訴訟中無法確定合格的被告,從而可能敗訴,甚至根本就沒有辦法立案。
2、訂立合同的主體前后是否一致。在筆者經手的合同糾紛中,有一種情況公司所犯錯誤是比較低級的,由于老板有多個公司,有時為了顯示公司實力或為了貪圖方便,把幾個關聯公司都印制在一份格式合同上,往往是A公司發生的貿易,結果是蓋了B公司的章,或則合同上是A公司,送貨單是B公司,一旦發生糾紛,如何確定原告就成了一個問題,特別是有些是香港公司,還要去香港查詢公司文件,簽署授權書,經具備相應資質的香港律師公證,再經過中國駐香港法律服務公司的見證,再專遞到當事人手上,程序不但非常麻煩(如果是臺灣公司或國外離岸公司更麻煩),而且耽擱時間,增加成本;而對方律師往往也會以“不是合格的原告”為理由,要求法院駁回原告的訴訟請求。
3、公司的經營范圍是否合法。現在深圳進行商事登記改革,公司的經營范圍不再進行登記,但是并不表示公司可經營任何項目,有些領域必須要政府主管部門的批準才能經營,也就是我們所說的必須有經營資質,法律法規規定必須要有經營資質才能經營的公司(常見的如建筑類工程公司),如果沒有經營資質而與之簽訂合同,所引發的直接法律風險是合同無效。
4、公司是否超過經營期限,公司是否被注銷、吊銷營業執照。在合同簽訂時,如果發現對方營業執照已經超過經營期限、或公司營業執照被注銷、吊銷,很有可能是對方出現了違法經營的問題,或則公司沒有經過年檢,總之,公司的實力、誠信方面值得懷疑,像這種情況,一般建議公司不予簽訂合同,如果簽訂了,可以直接通知解除合同。
二、合同簽約人代理權的審查
在合同簽訂過程中,要注意對簽約人是否具有法律上的授權進行審查。有權簽約人有兩種,一種是公司的法定代表人,另一種是公司的授權代表人,授權代表人簽約必須持有公司的授權委托書,委托書要明確被授權人的姓名、住所、身份證號碼、委托權限、委托期限等相關信息,并需要公司的法定代表人簽字,公司蓋章。
特別要注意的是,在合同簽訂過程中,一定要避免表見代理。所謂表見代理,是指行為人雖無代理權,但由于本人的行為,造成了足以使善意第三人相信其有代理權的表象,而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為。對于公司而言,可能要承擔的法律風險就是要么為別人的損失買單;要么對方公司否認該合同而引發訴訟。
三、合同標的物的審查
1、審查合同標的物是否合法:按照民法通則的規定,根據法律對標的物的流通是否有限制分為:可流通物,比如日常生活用品;限制流通物,比如文物、金銀等貴重金屬;禁止流通物,比如毒品、違章建筑等,限制流通物的交易必須要與有經營資質的公司進行,禁止流通物不能進行交易。
    2、合同標的物約定是否明確:對合同所指向的標的物,一定要具體而明確,通俗的說,就是第三人看了合同后,能清楚知道所交易的物品/服務是什么。比如商品房買賣合同,對標的物房屋的信息一定要明確是哪個區、哪個街道、哪個花園、幾棟幾號,這樣在訴訟發生時,不必為訴訟標的物的確定糾纏不清,假設根據現有合同文件等證據不能確定標的物,會導致喪失勝訴的機會。
四、合同履行條款的審查
    以貨物買賣合同為例,在制定合同的履行條款時,要明確貨物在哪里交付(約定履行的地點)?什么時候交付(約定履行的期限)?如何交付(約定履行的方式,比如是送貨還是自提)?費用如何承擔(如送貨,運輸費用由誰承擔)?對合同履行約定明確最大的法律意義在于確定貨品毀損的風險由誰承擔,因為除另有規定外,法律的一般規定是貨物交付后風險隨之轉移。
五、雙方權利義務條款的審查
在簽訂合同時,要明確己方有哪些權利?對方要承擔什么義務?因為這是直接判斷對方是否違約的依據。如果違約了,就要承擔相應的責任;假設約定不明確,一旦發生糾紛,訴訟時就很難證明對方違約,也就無法要求對方承擔違約責任。
六、合同簽訂違約責任條款的審查
1、在訂立合同時,要約定對方違約時如何處理?并且違約條款要明確而具體,這樣執行起來時才具有可操作性。
2、要求對方承擔違約責任的具體形式有:實際履行。違約方不履行合同時,相對方請求違約方繼續履行合同債務;采取補救措施。 修理、更換、重作、退貨、返還應減少的價款或者報酬;賠償損失。
3、根據具體情況的不同,可以要求約定違約金、定金、損害賠償金條款。
七、合同訂立時管轄權條款的審查
1、在訂立涉外合同時,一定要約定適用的哪國(地區)的法律,因為每個國家(地區)的法律規定是千差萬別的,如果不進行約定或約定不明確,就有可能被法官采信適用“聯系最密切國家(地區)的法律”,而“聯系最密切國家(地區)的法律”很可能是對方當事人國家(地區)的法律。
2、在訂立合同時,要約定解決爭議的途徑是訴訟還是仲裁,因為訴訟與仲裁是兩套不同的爭議解決機制,在程序上有很大不同,最大的區別是訴訟是二審終審制,而仲裁是一裁終局制。
八、合同留白的審查
    1、合同正文中空白處一定要劃橫線表示否認。實踐中,有很多合同是格式合同,上面有很多留白,在簽訂這樣的合同時,如果對該條款不適用,一定要畫上橫線,出現糾紛時可以防止對方變造合同。
2、在合同正文結束后,正文與簽署頁之間往往都有一段空白,為了避免合同被變造,正文后面要注明“以下無正文”,這樣在發生糾紛時可以防止對方變造加上特別約定條款,以避免不利情況的發生。
九、合同訂立時蓋章的審查
    1、合同有多頁時一定要蓋騎縫章。在實務中,經常看到當事人發生糾紛要訴訟時,提供給筆者的證據-合同,經常是只有最后一頁有公司蓋章和當事人的簽名,合同的主要內容條款既沒有蓋章簽名,也沒有蓋騎縫章。這樣的合同提交給法院后,對方律師或當事人往往會以合同主要內容條款沒有經過簽名、蓋章而否定其真實性,造成對案件的關鍵證據真實性形成爭議,對案件勝訴形成很大的風險。
    2、合同有修改時一定要蓋章。實踐中,合同擬定后又進行修改,這種情況并不少見。但需要注意的是,凡是手寫修改的,一定要在上面加蓋公司公章。
3、附件一定要蓋章。附件是合同重要的組成部分,有些附件甚至對當事人的權益有著至關重要的作用。比如股權轉讓中的《資產清單》《債權債務清單》等,如果不加蓋公章,一旦出現糾紛,往往會被對方否定真實性。
    總之,合同的簽訂是一項專業性非常強的工作,每一個細節的疏忽都將產生不可預知的法律風險,以上所述只是合同簽訂的一般原則,具體到每個合同,仍然是千差萬別的,特別是一些大額投資項目的簽訂,比如公司的投資與并購等,更需要專業律師的把關。
 


打印本文  推薦本文  加入收藏  返回頂部  關閉窗口
相關新聞
· 中小企業融資應考慮法律風險
· 化民為刑巧脫聯保困局,企業融資必須防范風險
· 民營企業家十大法律風險與防控系列之一
· 一起典型的有限責任公司解散糾紛案
· 廣東破獲特大電信詐騙案
· 新勞動合同法今起實施 正式與派遣工同工同酬
· 深圳、珠海商事登記改革3月1日起正式實施
· 2012年深圳罰沒收入達21.5億
· 深圳新計劃生育條例引熱議 今年超生一胎罰22萬
· 我國擬立法加強網絡用戶身份管理
 
專 題 新 聞 推 薦
· 湖南銀監局發出特急文件...
· 居住類價格在CPI中權...
· 湖南啟動交通事故受傷害...
· 湖南省十運會跳水比賽結...
· 7月湖南省環境質量狀況...
· “四五”普法治理為構建...
· 湖南房企半數"短命" ...
· 湖南災民可獲房屋重建、...
· 湖南邵陽天氣熱 車冒煙
· 湖南長沙發布最低工資標...
· 湖南首屆綠博會成交額突...
· 波音飛機全面退出湖南市...
· 湖南2006年高考成績...
 
商 會 新 聞
· 深圳市湘潭商會黨委籌備...
· 商會副會長羅鴻兵律師、...
· 商會黨委書記、會長謝新...
· 會員來訪丨商會副會長蔡...
· 湖北省松滋市工商聯(總...
· 深圳市社會組織黨委主題...
· 瀏陽河集團股份有限公司...
· 商會走訪丨理事單位:深...
· 商會金融、珠寶、法律專...
· 深圳南海健康產業有限公...
· 在深湘籍商會、高校校友...
· 中國社會科學院農村發展...
· 長沙金霞經開區管委會駐...
 
論 壇 同 樣 精 彩
Copyright ©2005-2010 SZHNSH.COM All Rights Reserved
Copyright2005-2010 深圳湖南商會粵ICP備06022819號
股票app开发公司排名 足彩半全场的购买经验 多乐彩十一选五开奖号码 澳门百家乐怎么玩_Welcome 河内5分彩组选走势图 亿客隆 关小刀14场胜负彩预测 四川金7乐几点结束 薅羊毛网赚项目2020 广西快三074开奖结果 体彩6+1走势图带连线综合版 山东时时彩是什么东西 ag开户官网 蓝球竞彩胜平负 急速赛车开奖直播网址 进入DG视讯 |欢迎您 时时彩二分彩走势图